В письме от 15 октября 2012 г. N 03-11-11/308 Минфин ответил, вправе ли применять ЕНВД предприниматель, занимающийся развозной торговлей, и этим способом поставляющий продукты в бюджетные учреждения за безналичный расчет.

Минфин указал, что если проданная продукция используется не в предпринимательских целях (осуществляется в рамках договоров розничной купли-продажи), то такая торговля облагается в рамках ЕНВД.

Наличие государственного или муниципального контракта исключает применение ЕНВД.

Чиновники не впервые делают вывод, что возможность применения ЕНВД в торговле связана исключительно с целью дальнейшего использования товаров (например, письма Минфина от 15.11.2011 № 03-11-11/283, ФНС от 30.12.11 № ЕД-4-3/22628@, Минфина от 02.03.2012 № 03-11-11/65 и от 05.12.2011 № 03-11-11/306 и т.д.), а квалифицирующим признаком является отсутствие договора поставки. При этом не имеет значения ни способ расчетов (нал или безнал), ни факт оформления документов, например, счетов-фактур.

Однако на практике налоговики часто доначисляют налоги по общей системе тем лицам, которые продают товар организациям, ИП, или в бюджетные учреждения. Чаще всего это происходит в случаях, когда отношения сторон содержат признаки договора поставки (например, если установлена отвественность за нарушение условий поставки). Однако бывает и так, что признаков договора поставки нет, но налоговики придираются к способу оплаты (безнал) и факту оформления счетов-фактур или накладных.

Часто случается также, что налоговый орган самостоятельно раздобыл доказательства того, что проданный товар у покупателя используется в предпринимательской деятельности.

Суды в этих ситуациях занимают различные позиции. В некоторых судебных решениях, например, присутствует тезис о том, что продавец не обязан знать, для чего приобретает товар покупатель. Однако этот аргумент работает не всегда.